關(guān)于共有商標(biāo)權(quán)的法律思考
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所謂共有商標(biāo)權(quán)，是指數(shù)個(gè)主體對(duì)同一商標(biāo)共同享有的商標(biāo)權(quán)�！吨腥A人民共和國(guó)商標(biāo)法》（以下簡(jiǎn)稱《商標(biāo)法》）第5條規(guī)定：“兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織可以共同向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)同一商標(biāo)，共同享有和行使商標(biāo)權(quán)。”這是指基于共同申請(qǐng)而取得的商標(biāo)權(quán)。雖然知識(shí)產(chǎn)權(quán)的共有在我國(guó)法律中早就存在，如我國(guó)《著作權(quán)法》就有合作作品的規(guī)定，但共有商標(biāo)權(quán)卻是第一次被規(guī)定在《商標(biāo)法》中。因此，研究共有商標(biāo)權(quán)具有一定的意義。
一、共有商標(biāo)權(quán)的特征
共有商標(biāo)權(quán)的重要特征是其主體的復(fù)數(shù)性。共有商標(biāo)權(quán)的主體是兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織，它表達(dá)的是權(quán)利主體的復(fù)數(shù)而不是權(quán)利客體的復(fù)數(shù)。數(shù)人基于共同注冊(cè)或者共同受讓而擁有對(duì)同一商標(biāo)的專用權(quán)，才是共有商標(biāo)權(quán)；如果是同一主體對(duì)數(shù)個(gè)商標(biāo)所享有的專用權(quán)，則不構(gòu)成共有商標(biāo)權(quán)。
共有商標(biāo)權(quán)的另一個(gè)特征是其權(quán)利的單一性。共有商標(biāo)權(quán)是一個(gè)商標(biāo)權(quán)而不是數(shù)個(gè)商標(biāo)權(quán)，共有是指對(duì)同一商標(biāo)的共有而不是對(duì)數(shù)個(gè)商標(biāo)的共有。如果數(shù)人既對(duì)甲商標(biāo)享有商標(biāo)專用權(quán)，又對(duì)乙商標(biāo)享有商標(biāo)專用權(quán)，則是兩個(gè)獨(dú)立的共有商標(biāo)權(quán)，而不是一個(gè)共有商標(biāo)權(quán)。
需要指出的是，共有商標(biāo)權(quán)是數(shù)人對(duì)同一商標(biāo)的權(quán)利共有，與該商標(biāo)所使用的商品和服務(wù)無(wú)關(guān)。如果只有一個(gè)商標(biāo)權(quán)人，則無(wú)論該商標(biāo)被使用在多少種類的商品或服務(wù)上，它都不會(huì)是共有商標(biāo)，相反，共有商標(biāo)無(wú)論是使用在一種還是多種商品或服務(wù)上，它都是共有商標(biāo)。也就是說(shuō)，共有商標(biāo)權(quán)不會(huì)因?yàn)樗褂玫纳唐坊蚍⻊?wù)種類的多少而有所差異。
二、對(duì)共有商標(biāo)權(quán)的“共有”的理解
共有本來(lái)是物權(quán)法中的概念，它是指“多數(shù)人所有一物，為多數(shù)所有關(guān)系。” 共有商標(biāo)權(quán)描述的多數(shù)人共同擁有同一商標(biāo)的社會(huì)現(xiàn)象，它只是借用了物權(quán)法的概念，共同表達(dá)了權(quán)利的單一性和主體的復(fù)數(shù)性特征。事實(shí)上，物權(quán)法上的共有與商標(biāo)權(quán)的共有有著根本的區(qū)別。
1、兩者的客體不一樣。物權(quán)法的共有是指數(shù)人共同擁有對(duì)同一物的所有權(quán)，其客體是物。從本質(zhì)上說(shuō)，物權(quán)法上的共有是一種所有權(quán)，它是和單獨(dú)所有權(quán)相對(duì)獨(dú)立的一種所有權(quán)的存在形式。而商標(biāo)法中的共有，是指數(shù)人對(duì)同一商標(biāo)享有的專用權(quán)，它是商標(biāo)權(quán)存在的一種特殊的形式。共有商標(biāo)權(quán)的客體是商標(biāo)，而商標(biāo)不是物，不適用物權(quán)法的規(guī)范。商標(biāo)是一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)， 具體來(lái)說(shuō)，它是一種“識(shí)別性標(biāo)記權(quán)利”。客體的不同導(dǎo)致的是兩種權(quán)利性質(zhì)的差異和適用法律的分離，所有權(quán)是一種物權(quán)，適用物權(quán)法的調(diào)整，而商標(biāo)權(quán)是一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)，適用商標(biāo)法的調(diào)整。當(dāng)然，從更大的視野出發(fā)，兩者都適用民法基本原則的規(guī)范。
2、兩者的產(chǎn)生不一樣。物權(quán)法嚴(yán)格貫徹物權(quán)法定原則，嚴(yán)禁創(chuàng)設(shè)法律規(guī)定以外的物權(quán)形式。作為所有權(quán)的物權(quán)形式，共有的產(chǎn)生方式有以下幾種：（1）根據(jù)法律規(guī)定而取得，如在繼承開始而遺產(chǎn)分割前，繼承人對(duì)遺產(chǎn)既享有法定的共有權(quán)。（2）基于法律行為取得，如通過(guò)買賣合同共同取得物的所有權(quán)。（3）基于公法行為取得，如基于國(guó)家賠償而取得的共有財(cái)產(chǎn)。（4）基于事實(shí)行為而取得的共有，如數(shù)人共同占有無(wú)主物，數(shù)人共同獵殺的野生動(dòng)物，可成立共有。無(wú)論哪一種取得方式，物權(quán)法上的共有通常表達(dá)的是私法自治的理念，體現(xiàn)了權(quán)利人的意思自由。當(dāng)然，在特殊情況下，也可能需要國(guó)家機(jī)關(guān)的登記，但這并不能改變意思自治的本質(zhì)。而共有商標(biāo)權(quán)的取得，必須由國(guó)家機(jī)關(guān)審核，只有符合法定條件的才能由數(shù)人共同擁有同一商標(biāo)。注冊(cè)商標(biāo)的有效期“自核準(zhǔn)注冊(cè)之日起計(jì)算”。它刻畫著公權(quán)力的痕跡，滲透著公法的干預(yù)�？梢哉f(shuō)，物權(quán)法中的共有基本上權(quán)利人私力的結(jié)果，而商標(biāo)法中的共有卻是權(quán)利人私力和國(guó)家公力的合力結(jié)果，兩者都是共有商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生的不可或卻的基礎(chǔ)性條件。
3、兩者的存續(xù)期間不同。物權(quán)法中的所有權(quán)系“永久存續(xù)，故為無(wú)期物權(quán)”。當(dāng)然，所有權(quán)的永久并不是絕對(duì)永久的，說(shuō)所有權(quán)是永久的，只是表達(dá)出物權(quán)存續(xù)期間的相對(duì)穩(wěn)定性，只要作為主體的所有權(quán)人和作為客體的物永久存在，所有權(quán)就可以永久存續(xù)。但現(xiàn)實(shí)生活中卻很難找到永恒的所有權(quán)。所有權(quán)是可以消滅的，作為客體的物的消滅，就可以引起所有權(quán)的消失。如大米被吃掉后，原存在于大米上的所有權(quán)自然就消滅了。但不管怎么說(shuō)，所有權(quán)的存續(xù)期間是相對(duì)穩(wěn)定的，法律并沒有為之設(shè)立一個(gè)固定的期限。而共有商標(biāo)權(quán)的存在是有期限的。時(shí)間性正是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一個(gè)重要特征，它表達(dá)了對(duì)權(quán)利人利益和社會(huì)利益的一種平衡�！渡虡�(biāo)法》第37條規(guī)定：“注冊(cè)商標(biāo)的有效期為10年”。一旦到期，共有商標(biāo)權(quán)就可能會(huì)消滅。但商標(biāo)權(quán)的這個(gè) 10年期間畢竟不是除斥期間，滿10年后，它還可以因?yàn)闄?quán)利人的續(xù)展而延續(xù)。從某個(gè)角度說(shuō)，共有商標(biāo)權(quán)也可以象物權(quán)法的共有那樣永久存續(xù)，前提是共有商標(biāo)權(quán)人及時(shí)續(xù)展其商標(biāo)權(quán)。因此，從這個(gè)意義上說(shuō)，“商標(biāo)權(quán)的保護(hù)期限具有不確定性�！�
三、共有商標(biāo)權(quán)的“共有”之性質(zhì)
在物權(quán)法中，共有分為按份共有和共同共有，按份共有又稱分別共有、通常共有，是指“數(shù)人按其應(yīng)有部分，對(duì)于同一物享有所有權(quán)�！� 共同共有，是指“依法律規(guī)定或依契約，成一共同關(guān)系之?dāng)?shù)人，基于共同關(guān)系，而享有一物之所有權(quán)�！� 共有商標(biāo)權(quán)既然借用了物權(quán)法共有的概念，那么，如何認(rèn)識(shí)共有商標(biāo)權(quán)中“共有”的性質(zhì)？它是按份共有呢還是共同共有？
作者認(rèn)為，共有商標(biāo)權(quán)一般應(yīng)為共同共有為。共同共有的各商標(biāo)權(quán)人對(duì)其共有的商標(biāo)平等地享有不可分割的權(quán)利，作為客體的共有商標(biāo)并沒有被劃分為若干份額時(shí)，共有商標(biāo)權(quán)應(yīng)當(dāng)視為共同共有。按照民法的基本理論，共同共有是基于一種共同關(guān)系，而共有商標(biāo)權(quán)也是基于一種共同關(guān)系而形成的，這種共同關(guān)系就是各共有人必須共同向商標(biāo)局申請(qǐng)商標(biāo)專用權(quán)或者共同受讓而成為共有商標(biāo)權(quán)人。
當(dāng)然，在當(dāng)事人有特別約定時(shí)，各共有人也可以按份共有同一商標(biāo)。商標(biāo)權(quán)畢竟是一種私權(quán)，應(yīng)尊重當(dāng)事人的特別約定。
四、共有商標(biāo)權(quán)的取得
和物權(quán)共有的取得方式一樣，共有商標(biāo)權(quán)的取得方式也分為原始取得和繼受取得兩種。原始取得是數(shù)人共同向有權(quán)機(jī)關(guān)申請(qǐng)并經(jīng)其審查核準(zhǔn)獲得的共有商標(biāo)權(quán)；繼受取得是指通過(guò)法律行為或直接根據(jù)法律規(guī)定而獲得的共有商標(biāo)權(quán)。
共有商標(biāo)權(quán)的繼受取得，主要是因?yàn)槔^承、合同等而取得。當(dāng)然，無(wú)論是繼承取得，還是協(xié)議取得的共有商標(biāo)權(quán)，都必須經(jīng)過(guò)有權(quán)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)公告。通過(guò)注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓形成共有商標(biāo)權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽定轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標(biāo)局提出申請(qǐng)。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量；繼承人或者受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)。
共有商標(biāo)權(quán)的原始取得有兩種方式，即使用和注冊(cè)。商標(biāo)權(quán)緣于使用，數(shù)個(gè)人共同使用某一商標(biāo)，也可能形成共有商標(biāo)權(quán)，例如合伙組織使用的商標(biāo)，當(dāng)合伙解散后，該商標(biāo)權(quán)可能歸個(gè)合伙人共同所有。但在多數(shù)國(guó)家，共有商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生于注冊(cè)。我國(guó)《商標(biāo)法》第5條只規(guī)定了通過(guò)共同申請(qǐng)?jiān)既〉霉灿猩虡?biāo)權(quán)，事實(shí)上，對(duì)于只有使用而沒有申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，數(shù)個(gè)所有人也可以形成共有商標(biāo)權(quán)，只是這種共有商標(biāo)權(quán)不具有排他性，不能享有注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)。當(dāng)然，若該共有商標(biāo)是馳名商標(biāo)，即使它未經(jīng)注冊(cè)，我國(guó)《商標(biāo)法》為防止產(chǎn)生混淆，也禁止他人將與該馳名商標(biāo)相同或相似的商標(biāo)注冊(cè)在相同或相似商品或服務(wù)上。
五、共同申請(qǐng)
共同申請(qǐng)是指數(shù)人為成為共有商標(biāo)權(quán)人而就某一商標(biāo)共同向商標(biāo)局提出的注冊(cè)申請(qǐng)。共同申請(qǐng)人提出申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的商品分類表填報(bào)使用商標(biāo)的商品類別和商品名稱。在共有商標(biāo)注冊(cè)過(guò)程中，所有申請(qǐng)文件都應(yīng)表明申請(qǐng)人共同申請(qǐng)的意愿。申請(qǐng)人因變更申請(qǐng)文件需要向主管機(jī)關(guān)登記的，也需表明各共有人的身份。
對(duì)共同申請(qǐng)不能做機(jī)械理解。在具體的申請(qǐng)過(guò)程中，共同申請(qǐng)可以有以下幾種方式：1、親自申請(qǐng)，即各共同申請(qǐng)人共同親自參加共有商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)；2、代表人申請(qǐng)，即數(shù)個(gè)共同申請(qǐng)人共同授權(quán)共同申請(qǐng)人之一人或數(shù)人代表各共同申請(qǐng)人代為申請(qǐng)；3、代理人申請(qǐng)，即各共同申請(qǐng)人共同委托他人代為共同申請(qǐng)。對(duì)申請(qǐng)人來(lái)說(shuō)，共同申請(qǐng)是最可靠的申請(qǐng)方式，每一個(gè)申請(qǐng)人都可以隨時(shí)了解申請(qǐng)進(jìn)程、主張權(quán)利及其救濟(jì)，但其缺點(diǎn)是各共同申請(qǐng)人相互牽制，影響了申請(qǐng)注冊(cè)的效率。而代表人申請(qǐng)和代理人申請(qǐng)就可以彌補(bǔ)這一不足。當(dāng)共同申請(qǐng)人之部分具備申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的專業(yè)知識(shí)時(shí)，代表人申請(qǐng)注冊(cè)無(wú)疑是最理想的方案。各共同申請(qǐng)人通過(guò)內(nèi)部的明確協(xié)議，表明對(duì)代表人的授權(quán)、該授權(quán)的范圍以及各共同申請(qǐng)人包括代表人對(duì)整個(gè)申請(qǐng)活動(dòng)以及申請(qǐng)后果負(fù)責(zé)。在共同申請(qǐng)人不具備申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的專業(yè)知識(shí)時(shí)，委托具備相應(yīng)專業(yè)知識(shí)的代理人代理共有商標(biāo)的申請(qǐng)，顯然是一種明智的抉擇。代理人申請(qǐng)權(quán)的基礎(chǔ)是委托合同，因此，該委托合同必須明確規(guī)定代理人和被代理人各方的權(quán)利和義務(wù)，尤其是代理人的權(quán)限，必須明確。代理人在代理權(quán)限內(nèi)的活動(dòng)及其后果由委托人負(fù)責(zé)。授權(quán)不明時(shí)，若代理活動(dòng)給善意第三人造成損失的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。代理人或者代表人未經(jīng)授權(quán)，以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)的，被代理人或者被代表人可以提出異議。經(jīng)審查該異議屬實(shí)的，不予注冊(cè)并禁止使用。
共同申請(qǐng)本身也是一種民事權(quán)利，是否共同申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，應(yīng)當(dāng)是商標(biāo)所有人的權(quán)利。商標(biāo)的各所有人既可以申請(qǐng)注冊(cè)，也可以不申請(qǐng)注冊(cè)。這里主要涉及到對(duì)《商標(biāo)法》第6條的理解。該條規(guī)定“國(guó)家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品，必須申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，不得在市場(chǎng)銷售�！卑凑铡渡虡�(biāo)法實(shí)施細(xì)則》的解釋，必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品是指人用藥品和煙草制品。既然法律強(qiáng)制這些商品只能使用注冊(cè)商標(biāo)，那此時(shí)的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)還是一種民事權(quán)利嗎？作者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的權(quán)利屬性，當(dāng)事人可以向商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)商標(biāo)專用權(quán)，也可以不向商標(biāo)局申請(qǐng)商標(biāo)專用權(quán)。但任何權(quán)利都不得濫用，如果權(quán)利人行使自己的合法權(quán)利損害了社會(huì)公共利益，那么對(duì)該權(quán)利的限制就是理所當(dāng)然的選擇。商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)是當(dāng)事人的權(quán)利，但當(dāng)這種權(quán)利被濫用時(shí)，理應(yīng)受到節(jié)制。《商標(biāo)法》第6條的規(guī)定就是對(duì)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)權(quán)利濫用的限制。
共同申請(qǐng)的基礎(chǔ)，即共同申請(qǐng)的依據(jù)，既可以是事實(shí)行為，也可以是法律行為。共同申請(qǐng)人共同使用該商標(biāo)的事實(shí)，是構(gòu)成共同申請(qǐng)的事實(shí)依據(jù)。有權(quán)向商標(biāo)局申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的公民、法人或者其他組織，可以將其申請(qǐng)權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓給數(shù)個(gè)公民、法人或者其他組織，這些受讓人若愿意向商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)共同申請(qǐng)注冊(cè)該商標(biāo)，自然就成為了共有商標(biāo)權(quán)人。這里的轉(zhuǎn)讓協(xié)議也是共同申請(qǐng)的基礎(chǔ)。
需要說(shuō)明的是共有商標(biāo)權(quán)之共同申請(qǐng)與數(shù)人同時(shí)申請(qǐng)的差異。共有商標(biāo)權(quán)是數(shù)個(gè)申請(qǐng)人因共同申請(qǐng)而獲得的商標(biāo)權(quán)，共同申請(qǐng)人必須有共同申請(qǐng)并愿意成為共有商標(biāo)權(quán)人的意思表示。而數(shù)人同時(shí)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，是指沒有共同申請(qǐng)的意思表示，兩個(gè)或兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)向商標(biāo)局提出的注冊(cè)申請(qǐng)。此時(shí)，商標(biāo)局應(yīng)初步審定并公告申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)；同一天申請(qǐng)注冊(cè)的，各申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)按照商標(biāo)局的通知，在30天內(nèi)交送第一次使用該商標(biāo)的日期的證明，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)，不予公告。同日使用或者均未使用的，各申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商一致的，應(yīng)當(dāng)在 30天內(nèi)將書面協(xié)議報(bào)送商標(biāo)局；超過(guò)30天達(dá)不成協(xié)議的，在商標(biāo)局主持下，由申請(qǐng)人抽簽決定，或者由商標(biāo)局裁決。可見，是否具有共同申請(qǐng)的意思表示，是決定是否構(gòu)成共同申請(qǐng)的重要標(biāo)志。當(dāng)然，共同申請(qǐng)的合意，可以在申請(qǐng)前形成，也可以在申請(qǐng)過(guò)程中形成。
六、共有商標(biāo)權(quán)的使用和處分
共有商標(biāo)權(quán)可由共有商標(biāo)權(quán)人共同使用，也可以由其各自使用，但各自使用時(shí)不得妨礙其他權(quán)利人對(duì)該共有商標(biāo)的使用。共有商標(biāo)權(quán)人還可以通過(guò)簽定商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)，并從中獲得收益。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品的質(zhì)量，被許可人在使用該商標(biāo)時(shí)，必須在使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報(bào)商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)備案。
共有商標(biāo)權(quán)人享有對(duì)其共有商標(biāo)權(quán)的處分權(quán)，包括轉(zhuǎn)讓和放棄其共有商標(biāo)權(quán)的處分。
共有商標(biāo)權(quán)人轉(zhuǎn)讓其共有商標(biāo)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)取得其他共有人的一致同意，不同意者應(yīng)當(dāng)接受該轉(zhuǎn)讓，否則視為同意。在同等條件下，其他共有商標(biāo)權(quán)人有優(yōu)先受讓權(quán)。
共有商標(biāo)權(quán)人未經(jīng)其他商標(biāo)權(quán)人同意擅自轉(zhuǎn)讓商標(biāo)權(quán)的全部或者部分，或者妨礙了其他商標(biāo)權(quán)人行使其優(yōu)先受讓權(quán)的，其轉(zhuǎn)讓無(wú)效。但受讓人善意時(shí)除外。
共有商標(biāo)權(quán)人放棄其共有商標(biāo)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)以書面形式申明，并報(bào)商標(biāo)局登記公告。共有商標(biāo)權(quán)人的放棄自公告之日起生效，在公告之前可以撤回其放棄。
部分共有商標(biāo)權(quán)人放棄其商標(biāo)權(quán)的，其放棄部分由其他共有商標(biāo)權(quán)人共同享有。共有商標(biāo)權(quán)人都放棄共有商標(biāo)權(quán)的，該商標(biāo)權(quán)消滅。
本文作者 劉曉軍 轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明出處
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